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公司章程可約定哪些人員內(nèi)容
一、法定代表人
1、法律規(guī)定。公司法第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。
2、實(shí)務(wù)分析
按照公司法設(shè)定的公司治理架構(gòu)，董事會(huì)是公司經(jīng)營(yíng)層面的最高決策機(jī)構(gòu)，董事長(zhǎng)是董事會(huì)的組織者、代表人;總經(jīng)理(公司法的用語(yǔ)是“經(jīng)理”，民眾的習(xí)慣用語(yǔ)為“總經(jīng)理”，本文使用“總經(jīng)理”一語(yǔ)，取公司法“經(jīng)理”之意)是公司經(jīng)營(yíng)的組織實(shí)施者、執(zhí)行者。法定代表人是依法對(duì)外代表公司的人，其法律意義上的言、行，均可被視為公司的言行。這個(gè)公司的代表者由誰(shuí)擔(dān)當(dāng)，是公司決策層的代表人董事長(zhǎng)，還是執(zhí)行層的掌舵者總經(jīng)理，是個(gè)讓立法者很糾結(jié)的事情，最終公司法決定將選擇權(quán)交給股東。
從實(shí)務(wù)角度分析，法定代表人的重要意義在于：通過(guò)印章使用、文件簽署控制公司的重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng);對(duì)外代表公司開(kāi)展業(yè)務(wù)。
股東在決定法定代表人的選任時(shí)，一般要權(quán)衡以下因素：
(1)信任與制衡。從權(quán)力位階上看，董事長(zhǎng)高于總經(jīng)理，當(dāng)法定代表人的身份賦予董事長(zhǎng)時(shí)，董事長(zhǎng)的實(shí)際權(quán)力大增;當(dāng)法定代表人的身份賦予總經(jīng)理時(shí)，由于公司的經(jīng)營(yíng)由總經(jīng)理組織實(shí)施，同時(shí)又能對(duì)外代表公司，故總經(jīng)理的實(shí)際權(quán)力大幅膨脹，且存在架空董事會(huì)、董事長(zhǎng)的可能。如何在董事長(zhǎng)、總經(jīng)理身上分配公司經(jīng)營(yíng)管理的掌控權(quán)，需股東綜合考量。
(2)公司控制權(quán)之爭(zhēng)。對(duì)公司運(yùn)營(yíng)的參與、控制程度，是每個(gè)股東十分重視也應(yīng)該重視的問(wèn)題。從實(shí)務(wù)角度看，決定公司控制權(quán)的因素有：公司法定代表人，董、監(jiān)、高的構(gòu)成，公司及法定代表人印章管理，財(cái)務(wù)資料的掌控等等。其中，法定代表人及印章對(duì)控制權(quán)有特別重要的意義。當(dāng)一方股東提名董事長(zhǎng)人選，另一方股東推薦總經(jīng)理人選時(shí)，法定代表人由誰(shuí)擔(dān)任，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由誰(shuí)提名，對(duì)公司控制力將直接產(chǎn)生重大影響。
(3)董事長(zhǎng)、總經(jīng)理的身份特征。當(dāng)董事長(zhǎng)為股東推選，總經(jīng)理為社會(huì)招聘的職業(yè)經(jīng)理人時(shí)，法定代表人一般不宜由總經(jīng)理?yè)?dān)任。當(dāng)董事長(zhǎng)、總經(jīng)理一方不符合法定代表人的任職條件時(shí)(例如被工商局列入禁止擔(dān)任法定代表人的黑名單)，只能由另一方擔(dān)任。
3、操作建議。在公司章程中明確約定公司法定代表人由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或總經(jīng)理?yè)?dān)任，落實(shí)到職位層面，不落實(shí)到自然人，以免人員變動(dòng)導(dǎo)致公司章程的修訂。
二、董事的任期，董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生
1、法律規(guī)定。根據(jù)公司法第三十七條、第四十五條之規(guī)定，非職工代表之董事由股東會(huì)選舉或更換;董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。公司法第四十四條規(guī)定，董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。
2、實(shí)務(wù)分析
董事的任期可由公司章程規(guī)定，每屆最長(zhǎng)不得超過(guò)3年，但董事可連選連任。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的選舉由公司章程規(guī)定，可規(guī)定由全體董事選舉產(chǎn)生，也可約定由股東會(huì)選定，甚至還可以規(guī)定由某個(gè)或某些股東推選的人員擔(dān)任。同時(shí)，副董市長(zhǎng)職位可設(shè)可不設(shè)，可以設(shè)1人也可設(shè)多人。
實(shí)務(wù)中，對(duì)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的選任，往往體現(xiàn)了股東之間的公司控制權(quán)之爭(zhēng)。副董事長(zhǎng)職位可能成為擺設(shè)，也可能通過(guò)制度設(shè)計(jì)使2-3名副董事長(zhǎng)對(duì)董事長(zhǎng)形成有效制約，還有可能由副董事長(zhǎng)聯(lián)合其他董事架空董事長(zhǎng)。
3、操作建議。公司法對(duì)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生無(wú)規(guī)定，故應(yīng)注意在公司章程中明確董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法，切不可表述為“董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生按法律規(guī)定執(zhí)行”。
三、公司章程約定的總經(jīng)理職權(quán)
1、法律規(guī)定。公司法第四十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司總經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：(一)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議;(二)組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案;(三)擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;(四)擬訂公司的基本管理制度;(五)制定公司的具體規(guī)章;(六)提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人; (七)決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員;(八)董事會(huì)授予的其他職權(quán)。公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
2、實(shí)務(wù)分析
公司法對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，使用的是列舉法定職權(quán)后，增加一兜底條款，即“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”，此處的其他職權(quán)與已列舉的法定職權(quán)是并存關(guān)系。公司法對(duì)總經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，使用的是列舉后，另款行文，“公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，該行文意味著公司章程規(guī)定的總經(jīng)理的職權(quán)可以否定公司法對(duì)總經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定。此點(diǎn)差異，在實(shí)務(wù)中予以注意即可。
此外，公司法通過(guò)“董事會(huì)授予的其他職權(quán)”與“公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”兩項(xiàng)規(guī)定，為總經(jīng)理職權(quán)設(shè)置了相當(dāng)大的蓄水池�？偨�(jīng)理獲得股東會(huì)及董事會(huì)充分授權(quán)時(shí)，可以權(quán)傾朝野、放馬奔騰;總經(jīng)理職權(quán)被刻意限制時(shí)，則需小心翼翼、步履蹣跚。公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)在董事長(zhǎng)、董事會(huì)、總經(jīng)理之間如何分配，股東在多大范圍內(nèi)對(duì)總經(jīng)理進(jìn)行授權(quán)，這需要根據(jù)股東的需求、總經(jīng)理對(duì)公司的作用等等眾多因素確定。
3、操作建議。對(duì)總經(jīng)理放權(quán)、束權(quán)都被公司法所允許，兩個(gè)方向的操作本身無(wú)好壞優(yōu)劣之分。但是，無(wú)論向哪個(gè)方向操作，股東都應(yīng)當(dāng)通過(guò)公司章程以及相配套的其他管理制度，細(xì)化、明確，避免授權(quán)不明，公司治理秩序混亂。
四、執(zhí)行董事的職權(quán)
1、法律規(guī)定。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。
2、簡(jiǎn)要分析。執(zhí)行董事的職權(quán)并非參照董事會(huì)職權(quán)執(zhí)行，而是由公司章程規(guī)定，且如何規(guī)定完全授權(quán)股東決定。
五、監(jiān)事會(huì)職工代表比例、監(jiān)事會(huì)職權(quán)擴(kuò)充
監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。
監(jiān)事會(huì)除行使公司法賦予的六項(xiàng)職權(quán)外，還可以在公司章程中擴(kuò)張監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。
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