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淺談制定公司章程的意義
想必大家對(duì)制定公司章程都不怎么了解，那么，下面是小編給大家整理的淺談制定公司章程的意義，希望對(duì)大家有幫助。
(一)司法實(shí)踐中制定公司章程要切實(shí)可行
公司章程作為公司的必備文件，是公司在市場(chǎng)中樹立起來的一面旗幟，也是公司依法運(yùn)營(yíng)的主要依據(jù)。
公司章程并非一紙空文。公司章程是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。作為公司“憲章”的章程，其中的每個(gè)條款都是針對(duì)公司而制定的，它們就像探照燈一樣指引著公司的前進(jìn)方向，無論是最高權(quán)力機(jī)關(guān)——股東會(huì)還是職工的權(quán)利和義務(wù)都是由章程一一規(guī)定的。而目前我國(guó)很多公司都無視章程，在公司成立后便把章程束之高閣，像檔案一樣收藏起來，不但不能發(fā)揮章程的作用，甚至很多時(shí)候公司的行為都是違反章程而全然不知。新《公司法》從違反章程的行為會(huì)構(gòu)成公司訴訟的訴因，以及董事違反章程運(yùn)作要承擔(dān)個(gè)人責(zé)任兩個(gè)方面，再次突出了章程的法律地位，新《公司法》第22條就規(guī)定了“股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷”，其第113條又規(guī)定“董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任”。因此要充分重視章程，章程對(duì)于公司是有效力的文件，不是一紙空文。
章程的重要性要求章程的制定和內(nèi)容必須是切實(shí)可行的。因?yàn)檎鲁套鳛楣镜淖灾我?guī)范，是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，所以它的每個(gè)條文都具有效力，都指導(dǎo)與管理著公司的運(yùn)作。然而章程不是簡(jiǎn)單地重復(fù)公司法條文，應(yīng)是符合公司的實(shí)際情況，合理調(diào)節(jié)股東之間的關(guān)系，充分發(fā)揮公司治理的效用的自治性規(guī)范。公司章程本身只是一張紙，要使之變成現(xiàn)實(shí)的東西，首先要求它是公司有能力實(shí)施的、且有實(shí)施的可行性，由此章程的制定應(yīng)符合公司的狀況。
(二)不應(yīng)濫用公司章程的自治原則
盡管此次修改公司法大大加強(qiáng)了公司章程的自治程度，但是章程的自治性也是相對(duì)的，并非毫無條件的股東一言堂就可以制定章程。無論是制定或者修改公司章程，都要遵守這么一條原則，即“設(shè)立公司必須依法制定公司章程”，也就是說章程的制定不得違反公司法等法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。進(jìn)而，“公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效”，即使是公司中的最高權(quán)力機(jī)關(guān)作出的決議在違反法律的情況下也是無效的，更何況章程作為股東(發(fā)起人)大會(huì)的決議，其通過并生效的前提之一就是不得違反相關(guān)的法律、行政法規(guī)。
如前所述，公司章程記載事項(xiàng)包括：絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是章程必不可少的事項(xiàng)，是章程的要素，其中一項(xiàng)記載違法，將導(dǎo)致章程無效，甚至公司的設(shè)立無效。所以對(duì)于絕對(duì)必要記載事項(xiàng)諸如新《公司法》第25條規(guī)定了有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)、第82條規(guī)定了股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)，都應(yīng)當(dāng)按照新《公司法》的要求予以一一列出，而不能依據(jù)股東(發(fā)起人)的意志隨便進(jìn)行修改。
因此，雖然新《公司法》給予了公司章程極大的自治權(quán)，但是并不意味著股東(發(fā)起人)在制定公司章程的時(shí)就能漠視法律的規(guī)定，對(duì)法律法規(guī)視而不見，1998年的大港公司與愛使公司“章程之爭(zhēng)”就充分說明了章程決不是在股東(發(fā)起人)無視法律的規(guī)定下通過即可生效的。所以，章程的自治性不是沒有界限的，而是必須遵守法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，充分發(fā)揮股東的智慧并與實(shí)際相符的結(jié)果。同時(shí)，在制定章程時(shí)還要注意不能剝奪或變相剝奪股東的固有權(quán)力，應(yīng)為股東主張并實(shí)現(xiàn)其權(quán)利提供保障。
附：
公司章程范本
第一章 總 則
第一條 為適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東或債權(quán)人的合法權(quán)益，依據(jù)《公司法》及有關(guān)規(guī)定并結(jié)合實(shí)際，制定本章程。
第二條 公司的組織形式為一人有限責(zé)任公司(自然人獨(dú)資/法人獨(dú)資，選擇一種)，公司依法成立后即成為獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。
第二章 公司名稱和住所
第三條 公司名稱：
第四條 公司住所：
第五條 公司應(yīng)遵守國(guó)家法律、法規(guī)、維護(hù)國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，接受政府和社會(huì)公眾監(jiān)督。
第三章 注冊(cè)資本和經(jīng)營(yíng)范圍
第六條 公司注冊(cè)資本:(最低限額為人民幣十萬元。應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資額)(敬告：制定章程時(shí)請(qǐng)刪除括號(hào)內(nèi)容)
第七條 公司經(jīng)營(yíng)范圍：
(以上經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)后方可經(jīng)營(yíng))
第四章 股 東
第八條 股東的名稱(姓名)
企業(yè)名稱(自然人姓名) ，
注冊(cè)號(hào)(身份證號(hào)碼)： 。
第九條 股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間
出資方式: ××出資，其中貨幣出資 萬元，占公司注冊(cè)資本 %。(出資方式為：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等，貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的百分之三十)(敬告：制定章程時(shí)請(qǐng)刪除括號(hào)內(nèi)容)
出資額: ××萬元
出資時(shí)間：在公司成立前一次足額繳納出資額。
公司登記注冊(cè)后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)由公司蓋章的出資證明書。
第十條 股東的權(quán)利
1、決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃;
2、選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的經(jīng)理、監(jiān)事，決定有關(guān)經(jīng)理、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);
3、審議批準(zhǔn)執(zhí)行董事的報(bào)告;
4、審議批準(zhǔn)監(jiān)事的報(bào)告;
5、審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
6、審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
7、對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決定;
8、對(duì)發(fā)行公司債券作出決定;
9、對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決定;
10、修改公司章程;
11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)
第十一條 股東的義務(wù)
1、遵守公司章程;
2、按時(shí)足額繳納出資;
3、以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù);貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十;
4、不按照前款規(guī)定辦理的，應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納出資;
5、公司登記注冊(cè)后，不得抽回出資;
6、以出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任;
7、只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。且公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。(敬告：自然人獨(dú)資的一人有限責(zé)任公司應(yīng)加此條款)
第十二條 股東轉(zhuǎn)讓出資的條件
1、股東可以轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資;
2、股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的名稱或姓名、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊(cè)，并及時(shí)向原登記機(jī)關(guān)辦理公司變更登記。
第五章 執(zhí)行董事
第十三條 公司不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事，執(zhí)行董事由公司股東兼任(法人獨(dú)資公司由法人委派)。
第十四條 執(zhí)行董事對(duì)股東負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：
1、向股東報(bào)告工作;
2、執(zhí)行股東的決定;
3、決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案;
4、制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
5、制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
6、制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案;
7、制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;
8、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;
9、決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng);
10、制定公司的基本管理制度;
11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
第十五條 執(zhí)行董事任期，每屆三年，執(zhí)行董事任期屆滿，可以連任，執(zhí)行董事在任期屆滿前，股東一般不得無故解除其職務(wù)，因特殊原因要解除的，須由股東決定。
第六章 經(jīng) 理
第十六條 公司設(shè)經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司日常管理工作，經(jīng)理由執(zhí)行董事兼任、(執(zhí)行董事聘任或者解聘)，(或股東委派)
第十七條 經(jīng)理對(duì)股東和執(zhí)行董事負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：
1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施執(zhí)行董事決定;
2、組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案;
3、擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;
4、擬訂公司的基本管理制度;
5、制定公司的具體規(guī)章;
6、提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人;
7、決定聘任或者解聘除應(yīng)由執(zhí)行董事決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員;
8、董事執(zhí)行授予的其他職權(quán)。
第七章 監(jiān) 事
第十八條 公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一至二名監(jiān)事，監(jiān)事由股東委派和職工代表組成，其中職工代表一名。監(jiān)事中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。執(zhí)行董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。
第十九條監(jiān)事行使下列職權(quán)：
1、檢查公司財(cái)務(wù);
2、對(duì)執(zhí)行董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東決定的執(zhí)行董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議;
3、當(dāng)執(zhí)行董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求執(zhí)行董事、高級(jí)管理人員予以糾正;
4、向股東提出提案
5、依照《公司法》第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)執(zhí)行董事、高級(jí)管理人員提起訴訟;
6、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
第八章 公司法定代表人
第二十條、公司法定代表人由執(zhí)行董事(或經(jīng)理)擔(dān)任，并依法登記。
第九章 公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)和勞動(dòng)用工制度
第二十一條 公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度。
第二十二條 公司會(huì)計(jì)年度為公歷一月一日至十二月三十一日，每一年度終了時(shí)應(yīng)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定制作，并依法經(jīng)審查驗(yàn)證。
財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表應(yīng)當(dāng)包括下列財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表及附屬明細(xì)表;
1、資產(chǎn)負(fù)債表;
2、損益表;
3、財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表;
4、財(cái)務(wù)情況說明書;
5、利潤(rùn)分配表。
第二十三條 公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)百分之十列入公司法定公積金，公司法定公積金累計(jì)額達(dá)公司注冊(cè)資本的百分之五十以上可不再提取。
第二十四條 法定公積金不足以彌補(bǔ)上年度公司虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金和法定公益金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。
第二十五條 從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東決定可以提取任意公積金。
第二十六條 彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金、法定公益金后，股東可獲取全部剩余利潤(rùn)。
第二十七條 公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。
第二十八條 提取的法定公益金用于本公司職工的'集體福利。
第二十九條 公司除法定的會(huì)計(jì)賬冊(cè)外，不得另立會(huì)計(jì)賬冊(cè)，對(duì)公司的資產(chǎn)，不得以個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)。
第三十條 公司所有員工實(shí)行勞動(dòng)合同制，擇優(yōu)錄用，簽訂勞動(dòng)合同。
第三十一條 公司辭退職工或者職工自行辭職，都必須嚴(yán)格按照勞動(dòng)用工合同條款執(zhí)行。
第十章 終止與清算
第三十二條 公司有下列情況之一的，可以終止：
1、營(yíng)業(yè)期限屆滿;
2、股東決定解散;
3、因公司合并或者分立需要解散;
4、依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;;
5、因不可抗力發(fā)生導(dǎo)致公司無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng);
6、依法宣告破產(chǎn)。
第三十三條 公司依前條1、2、4、5項(xiàng)終止的應(yīng)在十五日內(nèi)成立清算組，清算組由股東和股東指定成員組成。
公司依前條6項(xiàng)被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實(shí)施破產(chǎn)清算。
第三十四條 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：
1、清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;
2、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;
3、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);
4、清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;
5、清理債權(quán)、債務(wù);
6、處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);
7、代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。
第三十五條 清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第三十六條 公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。
第十一章 附 則
第三十七條 公司企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司經(jīng)營(yíng)期限為 年，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計(jì)算。
第三十八條 本章程及公司規(guī)章制度如有與國(guó)家法律、法規(guī)或者與登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的登記事項(xiàng)不一致時(shí)，以法律、行政法規(guī)及登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的登記事項(xiàng)為準(zhǔn)。
股東簽名、蓋章：
年 月 日
備注：
1、適用于一人有限責(zé)任公司，不適用設(shè)董事會(huì)或設(shè)執(zhí)行董事的有限責(zé)任公司;
2、有下劃線的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行填寫;下劃線上文字有括號(hào)的，應(yīng)按規(guī)定作選擇填寫,正式行文時(shí)應(yīng)將下劃線及括號(hào)去除;
3、申請(qǐng)的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定限制的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過審批并提交相關(guān)文件或證書，不能提交的，應(yīng)自行將相關(guān)項(xiàng)目刪除。
4、要求用A4紙、字體較小(如四號(hào)或小四)的字打印，頁(yè)數(shù)多的可雙面打印，涂改無效，復(fù)印件無效。
5、股東簽名、蓋章應(yīng)當(dāng)即簽名、又蓋章，自然人簽名蓋私章，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)法定代表人簽名蓋法人公章。
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